合同法歷年司考真題

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合同法歷年司考真題

　　合同法歷年司考真題

合同法歷年司考真題

　　2002年

　　(一)單項選擇題

　　1.甲公司要運送一批貨物給收貨人乙公司，甲公司法定代表人丙電話聯(lián)系并委托某汽車運輸公司運輸。汽車運輸公司安排本公司司機劉某駕駛。運輸過程中，因劉某的過失發(fā)生交通事故，致貨物受損。乙公司因未能及時收到貨物而發(fā)生損失。現(xiàn)問，乙公司應(yīng)向誰要求承擔損失?

　　A.甲公司 B.丙 C.劉某 D.汽車運輸公司

　　【答案】A

　　【解析】《合同法》第121條規(guī)定：“當事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當向?qū)Ψ匠袚`約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。”《民法通則》第43條：“企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔民事責任。”本題中甲公司與乙公司之間存在合同關(guān)系，甲公司負有將貨物運送給乙公司的合同義務(wù)。丙是甲公司的法定代表人，丙的行為代表甲公司。丙委托汽車運輸公司運輸貨物，即在甲公司與運輸公司之間形成貨運合同關(guān)系。由于運輸公司的原因造成甲公司對乙公司違約，甲公司應(yīng)向乙公司承擔違約責任，所以A正確。當然，甲公司有權(quán)要求運輸公司向自己承擔違約責任(司機劉某的過失行為由運輸公司承擔民事責任)。

　　12.乙公司向甲公司發(fā)出要約，旋又發(fā)出一份“要約作廢”的函件。甲公司的董事長助理收到乙公司“要約作廢”的函件后，忘了交給董事長。第三天甲公司董事長發(fā)函給乙公司，提出只要將交貨日期推遲兩個星期，其他條件都可接受。后甲、乙公司未能締約，雙方締約沒能成功的原因是什么?

　　A.要約已被撤回 B.要約已被撤銷

　　C.甲公司對要約作了實質(zhì)性改變　　　　　 D.甲公司承諾超過了有效期間

　　【答案】A

　　【解析】《合同法》第17條規(guī)定：“要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。”本題中乙公司向甲公司發(fā)出要約，立即又發(fā)出要約作廢的函件，要約作廢的意思實際是撤回要約的意思表示，兩個函件應(yīng)當同時到達甲公司，即要約已經(jīng)被撤回。要約撤回的意思表示到達受要約人時生效，該函件只要由甲公司接收，則意味著意思表示已經(jīng)到達甲公司，要約即被撤回，至于董事長助理忘了交給董事長，是甲公司內(nèi)部問題，不影響要約撤回的效力。所以A正確。

　　(二)多項選擇題

　　35.下列合同中，既可以是有償合同也可以是無償合同的有哪些?

　　A.保管合同

　　B.委托合同

　　C.借款合同

　　D.互易合同

　　【答案】ABC

　　【解析】《合同法》第175條規(guī)定：“當事人約定易貨交易，轉(zhuǎn)移標的物的所有權(quán)的，參照買賣合同的有關(guān)規(guī)定。”買賣合同是典型的雙務(wù)合同、有償合同，所以D不正確。

　　《合同法》第366條規(guī)定：“寄存人應(yīng)當按照約定向保管人支付保管費。當事人對保管費沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，保管是無償?shù)摹?rdquo;由此可知保管合同可以是有償合同，也可以是有償合同，所以A正確。

　　《合同法》第405條規(guī)定：“受托人完成委托事務(wù)的，委托人應(yīng)當向其支付報酬。因不可歸責于受托人的事由，委托合同解除或者委托事務(wù)不能完成的，委托人應(yīng)當向受托人支付相應(yīng)的報酬。當事人另有約定的，按照其約定。”由此可知委托合同可以是有償合同，也可以是無償合同，所以B正確。

　　《合同法》第211條規(guī)定：“自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或者約定不明確的，視為不支付利息。自然人之間的借款合同約定支付利息的，借款的利率不得違反國家有關(guān)限制借款利率的規(guī)定。”由此可知借款合同可以是無償合同，也可以是有償合同，所以C正確。

　　本題涉及合同法分則內(nèi)容，但仍應(yīng)注意。

　　57.下列關(guān)于保險合同性質(zhì)的表述中哪些是正確的?

　　A.保險合同是射幸合同

　　B.保險合同是格式合同

　　C.保險合同是雙務(wù)合同

　　D.保險合同是諾成合同

　　【答案】ABCD

　　【解析】根據(jù)《保險法》的規(guī)定，投保人和保險人就保險合同條款達成一致，完成要約、承諾程序，保險合同即成立，交付保險費不是合同的成立要件，所以保險合同是諾成合同。投保人須向保險人交納保險費，發(fā)生保險事故或達到保險合同約定的條件，保險人須向投保人支付保險金，所以保險合同是雙務(wù)合同。保險合同一般由保險公司預(yù)先擬定合同條款，投保人只能接受或不接受，所以保險合同是格式合同。保險合同生效時，保險合同中約定的保險事故或支付保險金的條件是否能夠成就并不確定，所以保險合同是典型的射幸合同。

　　58.甲企業(yè)與乙企業(yè)就彩電購銷協(xié)議進行洽談，其間乙采取了保密措施的市場開發(fā)計劃被甲得知。甲遂推遲與乙簽約，開始有針對性地吸引乙的潛在客戶，導(dǎo)致乙的市場份額銳減。下列說法中哪些是正確的?

　　A.甲的行為屬于正常的商業(yè)競爭行為

　　B.甲的行為違反了先合同義務(wù)

　　C.甲的行為侵犯了乙的商業(yè)秘密

　　D.甲應(yīng)承擔締約過失責任

　　【答案】BCD

　　【解析】《合同法》第43條規(guī)定：“當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當?shù)厥褂谩Ｐ孤痘蛘卟徽數(shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當承擔損害賠償責任。”本題中合同未最終訂立，但是在合同訂立過程中，雙方承擔先合同義務(wù)，其中包括保密義務(wù)，甲的行為侵犯了乙的商業(yè)秘密，違反了先合同義務(wù)，應(yīng)承擔締約過失責任，所以BCD正確。

　　2003年

　　(一)單項選擇題

　　3.甲公司得知乙公司正在與丙公司談判。甲公司本來并不需要這個合同，但為排擠乙公司，就向丙公司提出了更好的條件。乙公司退出后，甲公司也借故中止談判，給丙公司造成了損失。甲公司的行為如何定性?

　　? A.欺詐 ? B.以合法形式掩蓋非法目的

　　? C.惡意磋商 ? D.正常的商業(yè)競爭

　　【答案】C

　　【解析】《合同法》第42條規(guī)定：“當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當承擔損害賠償責任：(一)假借訂立合同，惡意進行磋商;(二)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況;(三)有其他違背誠實信用原則的行為。”該條規(guī)定了締約過失責任。本題中甲公司假借訂立合同，損害了乙公司和丁公司的利益，符合惡意磋商的條件，所以C正確。

　　5.甲欲購買乙的汽車。經(jīng)協(xié)商，甲同意3天后簽訂正式的買賣合同，并先交1000元給乙，乙出具的收條上寫明為“收到甲訂金1000元。”3天后，甲了解到乙故意隱瞞了該車證照不齊的情況，故拒絕簽訂合同。下列哪一個說法是正確的?

　　? A.甲有權(quán)要求乙返還2000元并賠償在買車過程中受到的損失

　　? B.甲有權(quán)要求乙返還1000元并賠償在買車過程中受到的損失

　　? C.甲只能要求乙賠償在磋商買車過程中受到的損失

　　? D.甲有權(quán)要求乙承擔違約責任

　　【答案】B

　　【解析】《合同法》第42條規(guī)定：“當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當承擔損害賠償責任：(一)假借訂立合同，惡意進行磋商;(二)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況;(三)有其他違背誠實信用原則的行為。”該條規(guī)定了締約過失責任。本題中乙欺詐締約，應(yīng)向甲承擔締約過失責任，即賠償甲在買車過程中受到的損失。

　　《擔保法解釋》第118條規(guī)定：“當事人交付留置金、擔保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒有約定定金性質(zhì)的，當事人主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持。”本題中收條上寫的是“訂金”，并未約定定金的性質(zhì)，所以不是定金，甲不能適用定金罰則要求乙雙倍返還定金，只能要求乙返還1000元，所以B正確。

　　(二)不定項選擇題

　　朱某原是大鵬公司的采購員，已辭職。某日，朱某接到大鵬公司的進出口業(yè)務(wù)代理商某糧油進出口公司業(yè)務(wù)員的電話，稱該公司代理進口的3000噸特級糖蜜因買主某食品廠急需資金欲低價轉(zhuǎn)賣，大鵬公司如有意購買，務(wù)于晚飯前回復(fù)。朱某緊接著就打電話找大鵬公司經(jīng)理，經(jīng)理正出差，要晚上才回來。朱某趕到糧油公司，說貨物大鵬公司要了。糧油公司不知朱某已辭職，就與其簽了合同，并說糖蜜存放在倉庫，你們把貨款和倉儲費付清，我們把倉單背書給你。朱某當晚帶著已簽好的一式兩份合同和糖蜜的樣品，找到大鵬公司的經(jīng)理，經(jīng)理看了合同和樣品后，在合同上簽了字，并要朱某第二天到公司去蓋章。大鵬公司將錢款付清后，拿著倉單到倉庫提貨，在驗貨時發(fā)現(xiàn)是一級糖蜜，就未取貨。原來糧油公司怕大鵬公司不能及時付款，把那批特級糖蜜給了別人。這批一級糖蜜合同上訂的也是特級，口岸驗收時商檢局發(fā)現(xiàn)貨輪有輕度污染，就給降了一級，由特級改為一級。請回答以下85-88題。

　　85.朱某與糧油公司簽訂合同時，其行為性質(zhì)應(yīng)如何認定?

　　A.屬于有權(quán)代理

　　B.屬于無權(quán)代理

　　C.屬于表見代理

　　D.屬于間接代理

　　【答案】 C

　　【解析】表見代理是指行為人沒有代理權(quán)，但使相對人有理由相信其有代理權(quán)，法律規(guī)定被代理人應(yīng)負授權(quán)責任的無權(quán)代理。本題中朱某已辭職，他對大鵬公司的代理權(quán)已經(jīng)終止，再以大鵬公司的名義簽訂合同就屬于無權(quán)代理，但是糧油公司不知道朱某已辭職，有理由相信朱某有代理權(quán)，所以構(gòu)成表見代理。(注意：關(guān)于無權(quán)代理和表見代理的關(guān)系，學理上有觀點認為表見代理屬于無權(quán)代理，根據(jù)該觀點，本題B也正確，有觀點認為表見代理不屬于無權(quán)代理，是兩個互相獨立的制度，根據(jù)該觀點，本題B不正確，正確答案只有C。司法部給的答案僅選了C)

　　86.某糧油進出口公司與大鵬貿(mào)易公司所作的糖蜜交易屬于何種類型的合同?

　　A.委托合同

　　B.買賣合同

　　C.行紀合同

　　D.間接代理合同

　　【答案】 B

　　【解析】朱某代理大鵬公司與糧油公司簽訂合同，合同的內(nèi)容是大鵬公司購買糧油公司已經(jīng)向某食品廠購買的糖蜜，所以該合同屬于買賣合同。(本題考查合同的類型，屬于合同法分論的內(nèi)容)

　　87.大鵬公司取得倉單后，獲得何種當事人資格?

　　A.存貨人

　　B.倉單持有人

　　C.倉儲合同受讓人

　　D.貨物受領(lǐng)人

　　【答案】 BD

　　【解析】《合同法》第387條規(guī)定：“倉單是提取倉儲物的憑證。存貨人或者倉單持有人在倉單上背書并經(jīng)保管人簽字或者蓋章的，可以轉(zhuǎn)讓提取倉儲物的權(quán)利。”大鵬公司取得倉單后，就成為倉單持有人和貨物受領(lǐng)人。所以BD正確。倉單持有人轉(zhuǎn)讓倉單，轉(zhuǎn)讓的是提取倉儲物的權(quán)利，并不是轉(zhuǎn)讓的倉儲合同，所以C選項不正確。(本題屬于合同法分論內(nèi)容)

　　88.如大鵬公司起訴糧油進出口公司，大鵬公司依法可以提出何種主張?

　　A.解除合同，并要求對方承擔違約責任

　　B.受領(lǐng)交付，但要求按一級品價格付款并請求承擔違約責任

　　C.主張因受欺詐合同無效

　　D.主張因受欺詐撤銷合同

　　【答案】 AB

　　【解析】合同約定糧油公司應(yīng)向大鵬公司交付特級糖蜜，糧油公司交付的糖蜜是一級，不符合合同約定，糧油公司違約，應(yīng)承擔違約責任。由于糧油公司的違約使大鵬公司不能實現(xiàn)合同目的(購買特級糖蜜)，所以大鵬公司有權(quán)解除合同，同時要求對方承擔違約責任，也有權(quán)收下糖蜜，但是按照一級品付款，并要求對方承擔違約責任。所以AB正確。受欺詐的民事行為是指在作出意思表示時受到欺詐，對于受欺詐所為的民事行為，受欺詐人有權(quán)撤銷。本題中簽訂買賣合同時糧油公司并未有欺詐行為，而是在履行合同中有違約行為，所以CD選項錯誤。

　　2004年

　　(一)單項選擇題

　　12.甲、乙雙方約定，由丙每月代乙向甲償還債務(wù)500元，期限2年。丙履行5個月后，以自己并不對甲負有債務(wù)為由拒絕繼續(xù)履行。甲遂向法院起訴，要求乙、丙承擔違約責任。法院應(yīng)如何處理?

　　A.判決乙承擔違約責任

　　B.判決丙承擔違約責任

　　C.判決乙、丙連帶承擔違約責任

　　D.判決乙、丙分擔違約責任

　　【答案】A

　　【解析】《合同法》第65條規(guī)定：“當事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當向債權(quán)人承擔違約責任。”由此可知A正確。

　　(二)多項選擇題

　　54.下列關(guān)于贈與合同的表述哪些是正確的?

　　A.贈與合同是有名合同

　　B.贈與合同是單務(wù)合同

　　C.贈與合同是諾成合同

　　D.贈與合同是不要式合同

　　【答案】ABCD

　　【解析】《合同法》中明確規(guī)定了贈與合同，所以贈與合同是有名合同。《合同法》第185條：“贈與合同是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同。”贈與人與受贈人完成了要約、承諾程序，贈與合同即成立并生效，贈與人交付贈與財產(chǎn)不是合同的成立要件，所以贈與合同是諾成合同。贈與合同生效后，贈與人負有將贈與物交付的義務(wù)，受贈人并不負擔義務(wù)，所以贈與合同是單務(wù)合同。贈與合同可以采用口頭形式，也可以采用書面形式，法律并不要求其采用特定形式，所以贈與合同是不要式合同。(本題涉及合同法分則內(nèi)容，但仍要注意)

　　58.合同當事人一方違約后，守約方要求其承擔繼續(xù)履行的違約責任，在下列哪些情況下人民法院對守約方的請求不予支持?

　　A.違約方所負債務(wù)為非金錢債務(wù)

　　B.債務(wù)的標的不適于強制履行

　　C.繼續(xù)履行費用過高

　　D.違約方已支付違約金或賠償損失

　　【答案】BC

　　【解析】《合同法》第110條規(guī)定：“當事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：(一)法律上或者事實上不能履行;(二)債務(wù)的標的不適于強制履行或者履行費用過高;(三)債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。”由此可知BC正確。《合同法》第112條規(guī)定：“當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補救措施后，對方還有其他損失的，應(yīng)當賠償損失。”由該條規(guī)定可知繼續(xù)履行和損害賠償兩種違約責任可以同時適用。《合同法》第114條第3款規(guī)定：“當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當履行債務(wù)。”由此可知違約金和繼續(xù)履行可以同時適用。所以D錯誤。

　　2005年

　　(一)單項選擇題

　　1.教授甲舉辦學術(shù)講座時，在禮堂外的張貼欄中公告其一部新著的書名及價格，告知有意購買者在門口的簽字簿上簽名。學生乙未留意該公告，以為簽字簿是為簽到而設(shè)，遂在上面簽名。對乙的行為應(yīng)如何認定?

　　A.乙的行為可推定為購買甲新著的意思表示

　　B.乙的行為構(gòu)成重大誤解，在此基礎(chǔ)上成立的買賣合同可撤銷

　　C.甲的行為屬于要約，乙的行為屬于附條件承諾，二者之間成立買賣合同，但需乙最后確認

　　D.乙的行為并非意思表示，在甲乙之間并未成立買賣合同

　　【答案】D

　　【解析】本題中甲的行為屬于要約，但是學生乙以為是簽到，并沒有購買教授甲新書的意思表示，即乙沒有承諾的意思表示，所以二者之間不形成買賣合同。民法上所說的意思表示是指形成、變更和消滅民事法律關(guān)系的內(nèi)心意思及表示行為，簽到的意思沒有變動民事法律關(guān)系的意思，所以不是民法上的意思表示，D選項正確。

　　5.甲經(jīng)營金山酒店，顧客爆滿，相鄰的銀海酒店由乙經(jīng)營，生意清淡。乙指使數(shù)十人進入金山酒店，2-3人占據(jù)一桌，每桌僅消費10余元。前來金山酒店就餐的顧客見無空桌，遂就近轉(zhuǎn)往銀海酒店。如此數(shù)日，銀海酒店收入大增。乙的行為應(yīng)如何定性?

　　A.構(gòu)成締約過失

　　B.構(gòu)成欺詐行為

　　C.構(gòu)成不當?shù)美?/p>

　　D.構(gòu)成不正當競爭行為

　　【答案】D

　　【解析】本題中銀海酒店的行為的性質(zhì)，比較容易的判斷出屬于不正當行為。締約過失是《合同法》上的內(nèi)容，是指締約雙方違反先合同義務(wù)的行為，銀海酒店根本沒有締結(jié)合同的意思，所以其行為不構(gòu)成締約過失。欺詐行為是指隱瞞真實情況或告知虛假情況，銀海酒店的行為也不構(gòu)成欺詐行為。不當?shù)美侵笡]有合法根據(jù)，自己得利使他人受損的行為，如果構(gòu)成不當?shù)美枰美c他人受損之間有直接的因果關(guān)系，銀海酒店的行為不構(gòu)成不當?shù)美ｃy海酒店的行為違反了《反不正當競爭法》，屬于不正當競爭行為，所以D選項正確。

　　6.甲在乙經(jīng)營的酒店進餐時飲酒過度，離去時拒付餐費，乙不知甲的身份和去向。甲酒醒后回酒店欲取回遺忘的外衣，乙以甲未付餐費為由拒絕交還。對乙的行為應(yīng)如何定性?

　　A.是行使同時履行抗辯權(quán)

　　B.是行使不安抗辯權(quán)

　　C.是自助行為

　　D.是侵權(quán)行為

　　【答案】C

　　【解析】自助行為是指權(quán)利人為保護自己的權(quán)利，在來不及請求公力救濟的情況下，對義務(wù)人的財產(chǎn)予以扣押或?qū)ζ淙松碜杂捎枰约s束等行為。本題中乙扣押甲的外衣，以保護自己的權(quán)利，屬于典型的自助行為，自助行為是合法行為，不是侵權(quán)行為，所以C正確。同時履行抗辯權(quán)是指雙務(wù)合同的當事人一方在對方未為對待給付前，有權(quán)拒絕向?qū)Ψ铰男辛x務(wù)。不安抗辯權(quán)是指雙務(wù)合同中應(yīng)當先履行義務(wù)一方在對方出現(xiàn)法定情形時，有權(quán)中止履行自己義務(wù)的權(quán)利。本題中乙已經(jīng)履行了自己的合同義務(wù)，不存在同時履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)的問題。

　　11.甲公司于6月5日以傳真方式向乙公司求購一臺機床，要求"立即回復(fù)"。乙公司當日回復(fù)"收到傳真"。6月10日，甲公司電話催問，乙公司表示同意按甲公司報價出售，要其于6月15日來人簽訂合同書。6月15日，甲公司前往簽約，乙公司要求加價，未獲同意，乙公司遂拒絕簽約。對此，下列哪一種說法是正確的?

　　A.買賣合同于6月5日成立

　　B.買賣合同于6月10日成立

　　C.買賣合同于6月15日成立

　　D.甲公司有權(quán)要求乙公司承擔締約過失責任

　　【答案】D

　　【解析】本題中甲公司6月50發(fā)傳真向乙公司求購一臺機床的行為屬于要約，乙公司當日回復(fù)收到傳真的行為僅僅是確認要約已經(jīng)到達的行為，不是承諾。甲公司打電話催問，乙公司表示同意，但是要甲公司6月15日來人簽訂合同書的行為，意味著乙公司要求以書面形式簽訂買賣合同，甲公司同意，表示雙方約定該買賣合同是要式合同，須采用書面形式，在合同書簽訂前，買賣合同并未成立。6月15日甲公司前去簽約，乙公司要求加價的行為意味著對甲公司要約的實質(zhì)性變更，乙公司的行為是新要約，甲公司未同意，表示買賣合同并未成立。但是在整個合同訂立過程中，乙公司有違反誠實信用原則的行為，給甲公司造成了損失，甲公司有權(quán)要求乙公司承擔違約責任，所以D正確。

　　(二)多項選擇題

　　54.2003年甲向乙借款3000元，借據(jù)中有"借期一年，明年十月十五前還款"字樣，落款時間為"癸未年九月二十日"。后來二人就還款期限問題發(fā)生爭執(zhí)，法院查明"癸未年九月二十日"即公元二〇〇三年十月十五日，故認定還款期限為二〇〇四年十月十五日。法院運用了哪幾種合同解釋規(guī)則?

　　A.文義解釋 B.整體解釋 C.目的解釋 D.習慣解釋

　　【答案】AB

　　【解析】文義解釋是指按照合同使用的文字的含義進行解釋。本題中癸未年九月二十日為2003年10月15日，即是運用了文義解釋原則。整體解釋是指把全部合同條款和構(gòu)成部分看作一個統(tǒng)一整體，從合同的整體進行解釋的原則。本題中結(jié)合借據(jù)的落款確定明年十月十五日前還款的意思是還款期限為2004年10月15日，即運用了整體解釋原則。

　　目的解釋是指確定合同用語的含義乃至整個合同內(nèi)容須符合合同目的的原則。習慣解釋是指在合同文字或者條款的含義發(fā)生歧義時，按照習慣或慣例的含義予以明確，合同存在漏洞時，參照習慣或者慣例或加以補充的原則。本題中并未運用到這兩種解釋方法。

　　55.甲于2月3日向乙借用一臺彩電，乙于2月6日向甲借用了一部手機。到期后，甲未向乙歸還彩電，乙因此也拒絕向甲歸還手機。關(guān)于乙的行為，下列哪些說法是錯誤的?

　　A.是行使同時履行抗辯權(quán)

　　B.是行使不安抗辯權(quán)

　　C.是行使留置權(quán)

　　D.是行使抵銷權(quán)

　　【答案】ABCD

　　【解析】《合同法》規(guī)定了雙務(wù)合同的同時履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)，這三個抗辯權(quán)都發(fā)生在基于同一個合同雙方互負債務(wù)的情形下，本題中甲對乙負有的返還彩電的債務(wù)是基于2月3號的借用合同，乙對甲負有的返還手機的債務(wù)是基于2月6號的借用合同，這兩個債務(wù)是基于兩個不同的合同，根本不存在同時履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)的問題，所以AB的說法錯誤。

　　法定抵銷權(quán)只有在雙方互負到期債務(wù)，債務(wù)的標的物種類、品質(zhì)相同的情況下才能產(chǎn)生，本題中甲負的債務(wù)的標的物是彩電，乙負的債務(wù)的標的物是手機，不能抵銷，所以D的說法錯誤。《擔保法》及《擔保法解釋》中規(guī)定的留置權(quán)的適用范圍很小，本題不屬于留置權(quán)適用范圍，所以C的說法錯誤。(注意：《物權(quán)法》擴大了留置權(quán)的適用范圍，但是仍然限制在基于同一合同占有動產(chǎn)和負有債務(wù)這一條件下，根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，乙也不享有留置權(quán))

　　56.甲、乙雙方達成協(xié)議，約定甲將房屋無償提供給乙居住，乙則無償教甲的女兒學鋼琴。對于該協(xié)議，下列哪些說法是正確的?

　　A.屬于無名合同

　　B.屬于實踐合同

　　C.應(yīng)適用合同法總則的規(guī)定

　　D.可以參照適用合同法關(guān)于租賃合同的規(guī)定

　　【答案】ACD

　　【解析】本題考查無名合同。本題中甲乙之間的協(xié)議包含了租賃合同和勞務(wù)合同的部分內(nèi)容，但是是兩種合同的結(jié)合，法律對這種合同合同并未有明確規(guī)定，所以屬于無名合同。《合同法》第124條規(guī)定：“本法分則或者其他法律沒有明文規(guī)定的合同，適用本法總則的規(guī)定，并可以參照本法分則或者其他法律最相類似的規(guī)定。”本題中的協(xié)議類似于租賃合同，所以CD正確。

　　實踐合同是指除雙方當事人的意思表示一致外，還需交付標的物或者完成其他給付才能成立的合同。本題中雙方達成協(xié)議，合同即成立，不需要交付標的物或完成其他給付，不是實踐合同。

　　2006年

　　10.甲、乙簽訂貨物買賣合同，約定由甲代辦托運。甲遂與丙簽訂運輸合同，合同中載明乙為收貨人。運輸途中，因丙的駕駛員丁的重大過失發(fā)生交通事故，致貨物受損，無法向乙按約交貨。下列哪種說法是正確的?

　　A.乙有權(quán)請求甲承擔違約責任

　　B.乙應(yīng)當向丙要求賠償損失

　　C.乙尚未取得貨物所有權(quán)

　　D丁應(yīng)對甲承擔責任

　　【答案】A

　　【解析】《合同法》第121條規(guī)定：“當事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當向?qū)Ψ匠袚`約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。”《民法通則》第43條規(guī)定：“企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔民事責任。”本題中丁的行為由丙承擔責任，由于丙的行為導(dǎo)致甲不能向乙交付貨物，甲的行為構(gòu)成違約行為，甲應(yīng)當向乙承擔違約責任，當然甲有權(quán)依據(jù)與丙之間的運輸合同要求丙承擔違約責任，但是乙無權(quán)要求丙向自己承擔賠償責任，更無權(quán)要求丁承擔賠償責任，所以A正確，B、C錯誤。

　　《物權(quán)法》第23條規(guī)定：“動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，自交付時發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。”根據(jù)《合同法》第141條的規(guī)定，貨物需要運輸?shù)模浳锝桓督o第一承運人即為交付，本題中甲已將貨物交付給承運人丙，則貨物已交付給乙，乙取得貨物的所有權(quán)，所以D錯誤。

　　(二)多項選擇題

　　52.下列關(guān)于合同解除的哪些說法是正確的?

　　A.委托人或者受托人都可以隨時解除委托合同

　　B.不定期租賃合同的雙方當事人可以隨時解除合同

　　C.承攬合同中的定作人可以隨時解除合同

　　D.在承運人將貨物交付收貨人之前，托運人可以解除運輸合同

　　【答案】ABCD

　　【解析】《合同法》第410條規(guī)定：“委托人或者受托人可以隨時解除委托合同。因解除合同給對方造成損失的，除不可歸責于該當事人的事由以外，應(yīng)當賠償損失。”由此可知A正確。

　　《合同法》第232條規(guī)定：“當事人對租賃期限沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，視為不定期租賃。當事人可以隨時解除合同，但出租人解除合同應(yīng)當在合理期限之前通知承租人。”由此可知B正確。

　　《合同法》第268條規(guī)定：“定作人可以隨時解除承攬合同，造成承攬人損失的，應(yīng)當賠償損失。”由此可知C正確。

　　《合同法》第308條規(guī)定：“在承運人將貨物交付收貨人之前，托運人可以要求承運人中止運輸、返還貨物、變更到達地或者將貨物交給其他收貨人，但應(yīng)當賠償承運人因此受到的損失。”由此可知D正確。

　　(三)不定項選擇題

　　房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)甲急欲銷售其開發(fā)的某住宅區(qū)的最后1套別墅，遂打電話向乙、丙、丁發(fā)出售房要約，并聲明該要約的有效期為1個月。要約發(fā)出后第10日，甲與乙簽訂買賣合同并交付該別墅，乙支付了全部房款，但未辦理產(chǎn)權(quán)變更登記。第21日，甲與不知情的丙簽訂買賣合同并辦理了產(chǎn)權(quán)變更登記。第25日，甲又與不知情的丁簽訂了買賣合同。第26日，該別墅被意外焚毀。請回答91-93題。

　　91.下列關(guān)于甲、乙、丙之間關(guān)系的何種表述是正確的?

　　A.甲、乙之間買賣合同有效

　　B.甲、丙之間買賣合同無效，因該合同損害乙的利益

　　C.甲不應(yīng)向丙承擔不能交付房屋的違約責任，因為房屋系意外焚毀

　　D.丙應(yīng)負擔房屋被焚毀的風險

　　【答案】A

　　【解析】甲與乙簽訂了房屋買賣合同，雖然未辦理產(chǎn)權(quán)變更登記，但是不影響買賣合同的效力，房屋買賣合同有效，所以A正確。房屋未過戶登記到乙名下，房屋所有權(quán)仍歸甲所有，甲將房屋再賣給丙的行為屬于有權(quán)處分，丙不知情，不存在惡意串通，損害乙利益的問題，所以甲丙之間的買賣合同有效，B錯誤。

　　《合同法》第142條規(guī)定：“標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。”本題中房屋并未交付給丙，標的物毀損、滅失的風險仍由甲承擔，所以D錯誤。(注意：這里要區(qū)別不動產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移和買賣合同中不動產(chǎn)標的物的風險轉(zhuǎn)移，不動產(chǎn)過戶登記后，所有權(quán)轉(zhuǎn)移，但是如果不動產(chǎn)未交付，毀損、滅失的風險并不轉(zhuǎn)移，仍歸賣方承擔;如果不動產(chǎn)所有權(quán)被辦理過戶登記，但是已交付，毀損、滅失的風險也轉(zhuǎn)移給買方)

　　《合同法》第117條規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任。本法所稱不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。”我國合同法規(guī)定的違約責任是嚴格責任，只有不可抗力是免責事由。本題中別墅由于意外焚毀，并不是由于不可抗力焚毀，所以甲仍應(yīng)對丙承擔不能交付房屋的違約責任，C錯誤。

　　92.下列關(guān)于甲、丁之間買賣合同的何種表述是正確的?

　　A.合同因欺詐而可撤銷

　　B.合同因自始履行不能而無效

　　C.合同因無權(quán)處分而效力待定

　　D.如果合同被撤銷，則甲應(yīng)向丁承擔締約過錯責任

　　【答案】ACD

　　【解析】甲隱瞞了房屋已經(jīng)過戶登記給丙的事實與乙簽約，構(gòu)成欺詐，屬于可撤銷合同，所以A正確。如果合同被撤銷，甲應(yīng)向丁承擔締約過失責任，所以D正確。房屋已經(jīng)過戶登記給丙，所有權(quán)歸丙所有，甲與丁再訂立買賣合同的行為屬于無權(quán)處分，所以C正確。合同的無效情形應(yīng)符合法律規(guī)定，履行不能不屬于合同無效的情形，所以B錯誤。

　　93.下列關(guān)于乙的權(quán)利義務(wù)的何種表述是正確的?

　　A.若房屋未焚毀，丙有權(quán)要求乙搬離房屋

　　B.若房屋未焚毀，法院應(yīng)確認該房屋為乙所有

　　C.乙對房屋的占有為善意、自主占有

　　D.乙應(yīng)向丙賠償因房屋焚毀而造成的損失

　　【答案】AC

　　【解析】甲與丙已經(jīng)辦理了產(chǎn)權(quán)變更登記，別墅的所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移給了丙，丙作為所有權(quán)人有權(quán)要求乙搬離房屋，所以A正確，B錯誤。乙不知道甲已經(jīng)將別墅過戶給丙，乙對房屋的占有為善意占有，乙簽訂了購房合同，乙當然是以自己所有的意思對別墅進行占有，所以屬于自主占有，C正確。別墅屬于意外焚毀，乙無過錯，乙對丙不承擔侵權(quán)責任，所以D錯誤。

　　2007年

　　(一)單項選擇題

　　4.甲公司在與乙公司協(xié)商購買某種零件時提出，由于該零件的工藝要求高，只有乙公司先行制造出符合要求的樣品后，才能考慮批量購買。乙公司完成樣品后，甲公司因經(jīng)營戰(zhàn)略發(fā)生重大調(diào)整，遂通知乙公司：本公司已不需此種零件，終止談判。下列哪一選項是正確的?

　　A.甲公司構(gòu)成違約，應(yīng)當賠償乙公司的損失

　　B.甲公司的行為構(gòu)成締約過失，應(yīng)當賠償乙公司的損失

　　C.甲公司的行為構(gòu)成侵權(quán)行為，應(yīng)當賠償乙公司的損失

　　D.甲公司不應(yīng)賠償乙公司的任何損失

　　【答案】D

　　【解析】甲公司和乙公司并未簽約，不存在違約責任問題，所以A錯誤。甲公司提出乙公司制造出樣品后，會考慮批量購買，并未表示一定購買，所以甲公司由于經(jīng)營戰(zhàn)略的調(diào)整，有權(quán)拒絕簽約，至于乙公司的損失，屬于經(jīng)營活動中的風險，應(yīng)自己承受，甲公司不須承擔責任，所以D正確。

　　5.王某因多年未育前往某醫(yī)院就醫(yī)，經(jīng)醫(yī)院介紹A和B兩種人工輔助生育技術(shù)后，王某選定了A技術(shù)并交納了相應(yīng)的費用，但醫(yī)院實際按照B技術(shù)進行治療。后治療失敗，王某要求醫(yī)院返還全部醫(yī)療費用。下列哪一選項是正確的?

　　A.醫(yī)院應(yīng)當返還所收取的全部醫(yī)療費

　　B.醫(yī)院應(yīng)當返還所收取的醫(yī)療費，但可以扣除B技術(shù)的收費額

　　C.王某無權(quán)請求醫(yī)院返還醫(yī)療費或賠償損失

　　D.王某無權(quán)請求醫(yī)院返還醫(yī)療費，但是有權(quán)請求醫(yī)院賠償損失

　　【答案】A

　　【解析】王某選定了A技術(shù)，醫(yī)院卻按照B技術(shù)治療，醫(yī)院的行為構(gòu)成違約，由于醫(yī)院的違約行為，治療失敗，王某支付的醫(yī)療費實際是王某的損失，醫(yī)院應(yīng)賠償損失，所以A正確。

　　6.乙買甲一套房屋，已經(jīng)支付1/3價款，雙方約定余款待過戶手續(xù)辦理完畢后付清。后甲反悔，要求解除合同，乙不同意，起訴要求甲繼續(xù)履行合同，轉(zhuǎn)移房屋所有權(quán)。下列哪一選項是正確的?

　　A.合同尚未生效，甲應(yīng)返還所受領(lǐng)的價款并承擔締約過失責任

　　B.合同無效，甲應(yīng)返還所受領(lǐng)的價款

　　C.合同有效，甲應(yīng)繼續(xù)履行合同

　　D.合同有效，法院應(yīng)當判決解除合同、甲賠償乙的損失

　　【答案】C

　　【解析】甲乙簽訂的房屋買賣合同的效力，并不受房屋是否辦理過戶手續(xù)的影響，所以合同有效。乙要求甲繼續(xù)履行合同，本題中也沒有不能強制甲繼續(xù)履行的情形，因此甲應(yīng)繼續(xù)履行合同，C正確。

　　8.甲公司通過電視發(fā)布廣告，稱其有100輛某型號汽車，每輛價格15萬元，廣告有效期10天。乙公司于該則廣告發(fā)布后第5天自帶匯票去甲公司買車，但此時車已全部售完，無貨可供。下列哪一選項是正確的?

　　A.甲構(gòu)成違約 B.甲應(yīng)承擔締約過失責任

　　C.甲應(yīng)承擔侵權(quán)責任 D.甲不應(yīng)承擔民事責任

　　【答案】A

　　【解析】《合同法》第15條規(guī)定：“要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。”本題中甲公司發(fā)布的商業(yè)廣告中包含汽車的型號、數(shù)量和價格，符合要約的條件，屬于要約，乙公司在廣告有效期內(nèi)帶匯票去買車的行為構(gòu)成承諾，買賣合同已經(jīng)成立，此時無車可供，甲公司應(yīng)向乙公司承擔違約責任。

　　19.飛躍公司開發(fā)某殺毒軟件，在安裝程序中作了"本軟件可能存在風險，繼續(xù)安裝視為同意自己承擔一切風險"的聲明。黃某購買正版軟件，安裝時同意了該聲明。該軟件誤將操作系統(tǒng)視為病毒而刪除，導(dǎo)致黃某電腦癱瘓并丟失其所有的文件。下列哪一選項是正確的?

　　A.因黃某同意飛躍公司的免責聲明，可免除飛躍公司的賠償責任

　　B.黃某有權(quán)要求飛躍公司承擔賠償責任

　　C.黃某有權(quán)依據(jù)《消費者權(quán)益保護法》獲得雙倍賠償

　　D.黃某可同時提起侵權(quán)之訴和違約之訴

　　【答案】B

　　【解析】《合同法》第40條規(guī)定：“格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。” 飛躍公司在安裝程序中作出的“本軟件可能存在風險，繼續(xù)安裝視為同意自己承擔一切風險”的聲明屬于格式條款。飛躍公司該免責條款無效，黃某不受其約束，因此 A 項錯誤，B 項正確。

　　《合同法》第 113 條第 2 款規(guī)定：“經(jīng)營者對消費者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，依照《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》的規(guī)定承擔損害賠償責任。”消費者獲得雙倍賠償?shù)那疤崾墙?jīng)營者存在欺詐行為，本題中飛躍公司并無欺詐行為，黃某無權(quán)獲得雙倍賠償，因此C錯誤。

　　該軟件質(zhì)量存在瑕疵，飛躍公司應(yīng)承擔瑕疵擔保責任，黃某有權(quán)提起違約之訴;該軟件運行中誤將操作系統(tǒng)視為病毒而刪除，導(dǎo)致黃某電腦癱瘓并丟失其所有的文件，構(gòu)成對黃某財產(chǎn)權(quán)的侵害，黃某有權(quán)提起侵權(quán)之訴。《合同法》第122條規(guī)定：“因當事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律請求其承擔侵權(quán)責任。”黃某在侵權(quán)之訴、違約之訴二者之間只能擇一行使，不得同時提起侵權(quán)之訴和違約之訴，因此D錯誤。

　　(三)不定項選擇題

　　某市A鄉(xiāng)農(nóng)戶甲于2006年3月1日與乙公司訂立合同，出售自己飼養(yǎng)的活雞1萬只，乙公司應(yīng)在3月21日前支付5萬元的首期價款，甲從4月1日起分批交付，交付完畢后乙公司付清余款。3月20日，乙公司得知該市的B鄉(xiāng)發(fā)現(xiàn)了雞瘟，即致電向甲詢問。甲稱，盡管B鄉(xiāng)臨近A鄉(xiāng)，但是應(yīng)當不會傳播過來。乙公司表示等到事情比較明朗后再付款，甲堅持要求其按時付款，否則將不交貨并追究責任。3月25日，因失火導(dǎo)致雞棚倒塌，致甲所飼養(yǎng)的大部分雞只毀于一旦，甲當即將此事通知了乙。

　　2006年3月10日，甲向丙公司訂購了一批飼料，約定4月10日至20日期間送貨上門，甲驗收后10日內(nèi)付款。甲在3月26日把雞只死亡情況通知了丙公司，要求取消交易。丙公司稱：貨物已經(jīng)備好，不同意解約，除非甲賠償其損失。請回答91-93題。

　　91.關(guān)于甲與乙公司之間關(guān)系，表述正確的是：

　　A.乙公司雖在3月21日沒有付款，但不應(yīng)承擔違約責任

　　B.甲3月20日電話中關(guān)于將不交貨的表示構(gòu)成違約

　　C.甲不需承擔不能交付標的物的違約責任

　　D.乙公司有權(quán)解除合同

　　【答案】CD

　　【解析】《合同法》第 68條規(guī)定：“應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：(一)經(jīng)營狀況嚴重惡化;(二)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);(三)喪失商業(yè)信譽;(四)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當承擔違約責任。”本題中，僅僅是該市的 B 鄉(xiāng)發(fā)生了雞瘟，A 鄉(xiāng)并未發(fā)生雞瘟，乙公司無權(quán)以《合同法》第68條為依據(jù)行使不安抗辯權(quán)，如果乙公司未按照約定在3月21日前支付5萬元的首期價款，則應(yīng)承擔違約責任。因此A錯誤。

　　《合同法》第67條規(guī)定：“當事人互負債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。”本題中，乙公司應(yīng)先履行義務(wù)，甲應(yīng)后履行義務(wù)，倘若乙公司不按時付款，則甲可以行使先履行抗辯權(quán)，拒絕向乙公司交貨。因此B錯誤。

　　《合同法》第 117 條第 1 款規(guī) 定：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任。”《合同法》第118 條規(guī) 定：“當事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當在合理期限內(nèi)提供證明。”本題中由于失火導(dǎo)致雞棚倒塌是否屬于不可抗力，題目中給出的信息并不完整，司法部給出的答案中C正確，由此推知出題者的意思是構(gòu)成不可抗力，并且甲及時將有關(guān)情況通知了乙公司，因此甲可以免責，C 正確。

　　《合同法》第94條規(guī)定：“有下列情形之一的，當事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的……”本題中，由于不可抗力致使活雞買賣合同的目的已經(jīng)無法實現(xiàn)，乙公司有權(quán)解除合同，D 正確。

　　92.關(guān)于甲與丙公司之間關(guān)系，表述正確的是：

　　A.由于甲所養(yǎng)殖的雞只于3月25日已經(jīng)大部滅失，合同自動解除

　　B.甲取消交易構(gòu)成違約，應(yīng)對丙承擔違約責任

　　C.甲有權(quán)單方解除合同，但是應(yīng)賠償丙公司的損失

　　D.丙有權(quán)要求甲繼續(xù)履行合同

　　【答案】BD

　　【解析】合同解除必須通過當事人的解除行為實現(xiàn)，或者是雙方當事人協(xié)商同意，或者是一方當事人行使解除權(quán)，合同不能自動解除，因此 A 錯誤。《合同法》第 94 條規(guī)定，因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的的，當事人可以解除合同。本題中，僅僅是由于不可抗力導(dǎo)致雞只死亡，不妨礙飼料買賣合同的目的的實現(xiàn)，甲不能僅僅因為雞只死亡而解除合同，其取消交易的行為構(gòu)成違約，丙有權(quán)要求甲繼續(xù)履行合同，因此 B D正確，C 錯誤。

　　93.假設(shè)甲所養(yǎng)的雞并未因失火導(dǎo)致雞棚倒塌所滅，但當?shù)卣疄榉乐挂咔楸l(fā)，自3月21日起對甲的養(yǎng)殖場實行管制，禁止雞鴨外運，一旦發(fā)現(xiàn)疫情即全部撲殺，乙知情后沒有支付首期價款，關(guān)于甲、乙之間關(guān)系，表述正確的是：

　　A.雖然乙公司在3月21日前沒有付款，也不應(yīng)承擔違約責任

　　B.甲有權(quán)以乙未付首期價款為由拒絕履行相應(yīng)的交貨義務(wù)

　　C.如果雙方協(xié)商解除合同，甲應(yīng)當適當賠償乙公司的損失

　　D.如果雙方協(xié)商解除合同，乙公司應(yīng)當適當賠償甲的損失

　　【答案】AB

　　【解析】《合同法》第68條規(guī)定：“應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：(一)經(jīng)營狀況嚴重惡化;(二)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);(三)喪失商業(yè)信譽;(四)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當承擔違約責任。”本題中，由于當?shù)卣畬椎酿B(yǎng)殖場實行管制，禁止雞鴨外運，乙公司可以行使不安抗辯權(quán)，因此 A 項正確。

　　《合同法》第67條規(guī)定：“當事人互負債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。”本題中，乙公司應(yīng)先履行義務(wù)，甲應(yīng)后履行義務(wù)，乙公司不按時付款，甲有權(quán)以《合同法》第 67 條為依據(jù)行使順序履行抗辯權(quán)，拒絕向乙公司交貨。因此 B 項正確。

　　本題中，政府管制屬于不可抗力，合同無法履行是由于不可抗力導(dǎo)致的，雙方當事人均無須承擔賠償責任，因此CD 錯誤。

　　2008年

　　(一)單項選擇題

　　4.甲、乙因合伙經(jīng)商向丙借款3萬元，甲于約定時間攜帶3萬元現(xiàn)金前往丙家還款，丙因忘卻此事而外出，甲還款未果。甲返回途中，將裝有現(xiàn)金的布袋夾放在自行車后座，路經(jīng)鬧市時被人搶奪，不知所蹤。下列哪一選項是正確的?

　　A.丙仍有權(quán)請求甲、乙償還3萬元借款

　　B.丙喪失請求甲、乙償還3萬元借款的權(quán)利

　　C.丙無權(quán)請求乙償還3萬元借款

　　D.甲、乙有權(quán)要求丙承擔此款被搶奪的損失

　　【答案】A

　　【解析】本題中搶奪現(xiàn)金的是搶奪人，雖然由于丙外出導(dǎo)致甲未能還款，被人將錢搶走，但是丙外出導(dǎo)致甲不能還款，一般不會出現(xiàn)被搶奪的情形，現(xiàn)金之所以被搶奪，是由于甲的過失行為，與丙外出不存在法律上的因果關(guān)系，所以丙不需要對現(xiàn)金被搶奪承擔責任。并且甲乙系合伙關(guān)系，甲乙應(yīng)對丙承擔連帶責任，所以丙仍有權(quán)請求甲、乙償還3萬元借款，A正確。

　　7.甲手機專賣店門口立有一塊木板，上書"假一罰十"四個醒目大字。乙從該店購買了一部手機，后經(jīng)有關(guān)部門鑒定，該手機屬于假冒產(chǎn)品，乙遂要求甲履行其"假一罰十"的承諾。關(guān)于本案，下列哪一選項是正確的?

　　A."假一罰十"過分加重了甲的負擔，屬于無效的格式條款

　　B."假一罰十"沒有被訂入到合同之中，故對甲沒有約束力

　　C."假一罰十"顯失公平，甲有權(quán)請求法院予以變更或者撤銷

　　D."假一罰十"是甲自愿作出的真實意思表示，應(yīng)當認定為有效

　　【答案】D

　　【解析】本題中甲作出“假一罰十”的意思表示，屬于自己真實的意思表示，不存在欺詐、脅迫、乘人之危、顯失公平等情形，也不違法法律規(guī)定，屬于有效的意思表示。這一意思表示雖然沒有明確訂入合同，但是甲將其立在店門口，就必須受其約束，所以BC錯誤，D正確。《合同法》第40條規(guī)定：“格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。”由此可知提供格式條款一方加重對方責任的，條款無效，加重自己責任的，當然不能無效，所以A錯誤。

　　(二)多項選擇題

　　54.喜好網(wǎng)球和游泳的趙某從宏大公司購買某小區(qū)商品房一套，交房時發(fā)現(xiàn)購房時宏大公司售樓部所展示的該小區(qū)模型中的網(wǎng)球場和游泳池并不存在。經(jīng)查，該小區(qū)設(shè)計中并無網(wǎng)球場和游泳池。下列哪些選項是正確的?

　　A.趙某有權(quán)要求退房

　　B.趙某如要求退房，有權(quán)請求宏大公司承擔締約過錯責任

　　C.趙某如要求退房，有權(quán)請求宏大公司雙倍返還購房款

　　D.趙某如不要求退房，有權(quán)請求宏大公司承擔違約責任

　　【答案】ABD

　　【解析】《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《商品房買賣合同糾紛解釋》)第3條規(guī)定：“商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應(yīng)當視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當視為合同內(nèi)容，當事人違反的，應(yīng)當承擔違約責任。”本題中趙某購房時小區(qū)模型等同于宣傳資料，宏大公司在小區(qū)模型中設(shè)置網(wǎng)球場和游泳池，其允諾具體確定，并對趙某購買房屋有重大影響，視為合同內(nèi)容，宏大公司違反，趙某有權(quán)要求其承擔違約責任，所以D正確。

　　小區(qū)設(shè)計中就沒有網(wǎng)球場和游泳池，說明宏大公司對購房者存在欺詐行為，趙某有權(quán)解除合同，即趙某有權(quán)退房。趙某如解除買賣合同，由于宏大公司存在欺詐行為，有權(quán)要求宏大公司承擔締約過失責任，所以AB正確。

　　《商品房買賣合同糾紛解釋》第9條規(guī)定：“出賣人訂立商品房買賣合同時，具有下列情形之一，導(dǎo)致合同無效或者被撤銷、解除的，買受人可以請求返還已付購房款及利息、賠償損失，并可以請求出賣人承擔不超過已付購房款一倍的賠償責任：(一)故意隱瞞沒有取得商品房預(yù)售許可證明的事實或者提供虛假商品房預(yù)售許可證明;(二)故意隱瞞所售房屋已經(jīng)抵押的事實;(三)故意隱瞞所售房屋已經(jīng)出賣給第三人或者為拆遷補償安置房屋的事實。”本題中的情形并不符合雙倍補償?shù)姆ǘㄇ樾危訠錯誤。

　　57.某熱電廠從某煤礦購煤200噸，約定交貨期限為2007年9月30日，付款期限為2007年10月31日。9月底，煤礦交付200噸煤，熱電廠經(jīng)檢驗發(fā)現(xiàn)煤的含硫量遠遠超過約定標準，根據(jù)政府規(guī)定不能在該廠區(qū)燃燒。基于上述情況，熱電廠的哪些主張有法律依據(jù)?

　　A.行使順序履行抗辯權(quán)

　　B.要求煤礦承擔違約責任

　　C.行使不安抗辯權(quán)

　　D.解除合同

　　【答案】ABD

　　【解析】《合同法》第67條規(guī)定：“當事人互負債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。”本題中煤礦為先履行一方，熱電廠為后履行一方，煤礦履行債務(wù)不符合約定，熱電廠有權(quán)行使先履行抗辯權(quán)，所以A正確。不安抗辯權(quán)是先履行一方有權(quán)行使的抗辯權(quán)，本題中熱電廠是后履行一方，不存在不安抗辯權(quán)的問題，所以C錯誤。

　　《合同法》第155條規(guī)定：“出賣人交付的標的物不符合質(zhì)量要求的，買受人可以依照本法第一百一十一條的規(guī)定要求承擔違約責任。”本題中煤礦交付的標的物不符合質(zhì)量要求，熱電廠有權(quán)要求其承擔違約責任，所以B正確。

　　《合同法》第148條規(guī)定：“因標的物質(zhì)量不符合質(zhì)量要求，致使不能實現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標的物或者解除合同。買受人拒絕接受標的物或者解除合同的，標的物毀損、滅失的風險由出賣人承擔。”由此可知熱電廠有權(quán)解除合同，D正確。

　　2009年

　　(一)單項選擇題

　　10.甲公司與乙公司簽訂服裝加工合同，約定乙公司支付預(yù)付款一萬元，甲公司加工服裝1,000套，3月10日交貨，乙公司3月15日支付余款九萬元。3月10日，甲公司僅加工服裝900套，乙公司此時因瀕臨破產(chǎn)致函甲公司表示無力履行合同。下列哪一說法是正確的?

　　A.因乙公司已支付預(yù)付款，甲公司無權(quán)中止履行合同

　　B.乙公司有權(quán)以甲公司僅交付900套服裝為由，拒絕支付任何貨款

　　C.甲公司有權(quán)以乙公司已不可能履行合同為由，請求乙公司承擔違約責任

　　D.因乙公司喪失履行能力，甲公司可行使順序履行抗辯權(quán)

　　【答案】C

　　【解析】《合同法》第68條規(guī)定：“應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：(一)經(jīng)營狀況嚴重惡化;(二)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);(三)喪失商業(yè)信譽;(四)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。”該條規(guī)定了不安抗辯權(quán)。本題中乙公司經(jīng)營狀況嚴重惡化，喪失履行債務(wù)能力，甲公司有權(quán)行使不安抗辯權(quán)，中止履行合同，所以A錯誤。

　　《合同法》第67條規(guī)定：“當事人互負債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。”該條規(guī)定了先履行抗辯權(quán)，又叫順序履行抗辯權(quán)。后履行義務(wù)一方才可能享有順序履行抗辯權(quán)，先履行義務(wù)不可能享有，所以D錯誤。

　　《合同法》第72條規(guī)定：“債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人部分履行債務(wù)，但部分履行不損害債權(quán)人利益的除外。”本題中甲公司部分履行債務(wù)并不會損害乙公司的利益，乙公司不能拒絕支付任何貨款，所以B錯誤。

　　《合同法》第108條規(guī)定：“當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任。”本題中乙公司明確表示不履行合同義務(wù)，甲公司可以要求其承擔違約責任，所以C正確。

　　11.關(guān)于合同解除的表述，下列哪一選項是正確的?

　　A.贈與合同的贈與人享有任意解除權(quán)

　　B.承攬合同的承攬人享有任意解除權(quán)

　　C.沒有約定保管期間保管合同的保管人享有任意解除權(quán)

　　D.居間合同的居間人享有任意解除權(quán)

　　【答案】C

　　【解析】《合同法》第186條規(guī)定：“贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不適用前款規(guī)定。”由此可知贈與人不享有任意解除權(quán)，所以A錯誤。

　　《合同法》規(guī)定承攬合同中定作人享有任意解除權(quán)，但是承攬人不享有任意解除權(quán)，所以B錯誤。

　　《合同法》第376條規(guī)定：“寄存人可以隨時領(lǐng)取保管物。當事人對保管期間沒有約定或者約定不明確的，保管人可以隨時要求寄存人領(lǐng)取保管物;約定保管期間的，保管人無特別事由，不得要求寄存人提前領(lǐng)取保管物。”由該條規(guī)定可知，沒有約定保管期限的，保管人享有任意解除權(quán)，所以C正確。

　　《合同法》并未規(guī)定居間人享有任意解除權(quán)，所以D錯誤。

　　57.孫女士于2004年5月1日從某商場購買一套化妝品，使用后皮膚紅腫出疹，就醫(yī)不愈花費巨大。2005年4月，孫女士多次交涉無果將商場訴至法院。下列哪些說法是正確的?(　)

　　A.孫女士可以要求商場承擔違約責任

　　B.孫女士可以要求商場承擔侵權(quán)責任

　　C.孫女士可以要求商場承擔締約過失責任

　　D.孫女士可以要求撤銷合同

　　【答案】AB

　　【解析】《合同法》第122條規(guī)定：“因當事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權(quán)責任。”本題中孫女士與商場之間訂有買賣合同，商場負有交付符合質(zhì)量要求的化妝品，商場交付的化妝品不符合質(zhì)量要求，孫女士有權(quán)要求商場承擔違約責任。所以A正確。商場交付的化妝品侵害了孫女士的健康權(quán)，孫女士有權(quán)要求商場承擔侵權(quán)責任，所以B正確。

　　本題中并未顯示有合同可撤銷的法定情形，也未有商場承擔締約過失責任的情形，所以C、D錯誤。

　　58.某房地產(chǎn)開發(fā)公司在銷售中被查出大量欺詐消費者的事實。下列哪些情形中，買受人可以請求該公司返還已付購房款及利息、賠償損失，并可以請求該公司承擔不超過已付購房款一倍的賠償責任?(　)

　　A.該公司故意隱瞞沒有取得商品房預(yù)售許可證明的事實

　　B.該公司故意隱瞞所售房屋已經(jīng)抵押的事實

　　C.該公司故意隱瞞所售房屋已經(jīng)出賣給第三人的事實

　　D.該公司故意隱瞞所售房屋存在嚴重質(zhì)量問題的事實

　　【答案】ABC

　　【解析】《商品房買賣合同糾紛解釋》第9條規(guī)定：“出賣人訂立商品房買賣合同時，具有下列情形之一，導(dǎo)致合同無效或者被撤銷、解除的，買受人可以請求返還已付購房款及利息、賠償損失，并可以請求出賣人承擔不超過已付購房款一倍的賠償責任：(一)故意隱瞞沒有取得商品房預(yù)售許可證明的事實或者提供虛假商品房預(yù)售許可證明;(二)故意隱瞞所售房屋已經(jīng)抵押的事實;(三)故意隱瞞所售房屋已經(jīng)出賣給第三人或者為拆遷補償安置房屋的事實。”由此可知ABC正確。

　　2010年

　　(一)單項選擇題

　　11.張某和李某采用書面形式簽訂一份買賣合同，雙方在甲地談妥合同的主要條款，張某于乙地在合同上簽字，李某于丙地在合同上摁了手印，合同在丁地履行。關(guān)于該合同簽訂地，下列哪一選項是正確的?

　　A.甲地 B.乙地

　　C.丙地 D.丁地

　　【答案】C

　　【解析】《合同法解釋二》第4條規(guī)定：“采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實際簽字或者蓋章地點不符的，人民法院應(yīng)當認定約定的簽訂地為合同簽訂地;合同沒有約定簽訂地，雙方當事人簽字或者蓋章不在同一地點的，人民法院應(yīng)當認定最后簽字或者蓋章的地點為合同簽訂地。”由此可知C正確。

　　12.甲、乙同為兒童玩具生產(chǎn)商。六一節(jié)前夕，丙與甲商談進貨事宜。乙知道后向丙提出更優(yōu)惠條件，并指使丁假借訂貨與甲接洽，報價高于丙以阻止甲與丙簽約。丙經(jīng)比較與乙簽約，丁隨即終止與甲的談判，甲因此遭受損失。對此，下列哪一說法是正確的?

　　A.乙應(yīng)對甲承擔締約過失責任

　　B.丙應(yīng)對甲承擔締約過失責任

　　C.丁應(yīng)對甲承擔締約過失責任

　　D.乙、丙、丁無須對甲承擔締約過失責任

　　【答案】C

　　【解析】《合同法》第42條規(guī)定：“當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當承擔損害賠償責任：(一)假借訂立合同，惡意進行磋商;(二)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況;(三)有其他違背誠實信用原則的行為。”本題中丁與甲惡意磋商，應(yīng)向甲承擔締約過失責任，所以C正確、D錯誤。只有訂立合同的當事人承擔締約過失責任，其他人不承擔締約過失責任，所以A錯誤。丙的行為屬于正當行為，不應(yīng)向甲承擔責任，所以B錯誤。

　　13.甲、乙訂立一份價款為十萬元的圖書買賣合同，約定甲先支付書款，乙兩個月后交付圖書。甲由于資金周轉(zhuǎn)困難只交付五萬元，答應(yīng)余款盡快支付，但乙不同意。兩個月后甲要求乙交付圖書，遭乙拒絕。對此，下列哪一表述是正確的?

　　A.乙對甲享有同時履行抗辯權(quán)

　　B.乙對甲享有不安抗辯權(quán)

　　C.乙有權(quán)拒絕交付全部圖書

　　D.乙有權(quán)拒絕交付與五萬元書款價值相當?shù)牟糠謭D書

　　【答案】D

　　【解析】《合同法》第67條規(guī)定：“當事人互負債務(wù)，有先后履行順序的，先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。”本題中，甲乙在圖書買賣合同中約定甲先支付書款，乙后交付圖書，雙方當事人是有先后履行順序的，即甲先履行，乙后履行。但后來甲只交付了五萬元，屬于先履行一方履行債務(wù)不符合約定，在此情形下，后履行的一方乙有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請求。甲已經(jīng)履行了5萬元的義務(wù)，乙應(yīng)當交付其5萬元的圖書，而對于未交付的5萬元，乙有權(quán)基于先履行抗辯權(quán)拒絕交付與五萬元書款價值相當?shù)牟糠謭D書。因此D正確，C錯誤。

　　同時履行抗辯權(quán)適用于當事人履行義務(wù)沒有先后順序的情形，不安抗辯權(quán)由先履行一方當事人享有，所以AB錯誤。

　　(二)不定項選擇題

　　甲公司與乙公司簽訂了一份手機買賣合同，約定：甲公司供給乙公司某型號手機1,000部，每部單價1,000元，乙公司支付定金30萬元，任何一方違約應(yīng)向?qū)Ψ街Ц逗贤們r款30%的違約金。合同簽訂后，乙公司向甲公司支付了30萬元定金，并將該批手機轉(zhuǎn)售給丙公司，每部單價1,100元，指明由甲公司直接交付給丙公司。但甲公司未按約定期間交貨。請回答91—93題。

　　91.關(guān)于返還定金和支付違約金，乙公司向甲公司提出請求，下列表述正確的是：

　　A.請求甲公司雙倍返還定金60萬元并支付違約金30萬元

　　B.請求甲公司雙倍返還定金40萬元并支付違約金30萬元

　　C.請求甲公司雙倍返還定金60萬元或者支付違約金30萬元

　　D.請求甲公司雙倍返還定金40萬元或者支付違約金30萬元

　　【答案】D

　　【解析】《合同法》第116條規(guī)定：“當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。”根據(jù)該條規(guī)定可知，違約金和定金不能并用。

　　《擔保法》第91條規(guī)定：“定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的百分之二十。”《擔保法解釋》第121條規(guī)定：“當事人約定的定金數(shù)額超過主合同標的額百分之二十的，超過的部分，人民法院不予支持。”本題中乙公司交付的定金數(shù)額超過合同標的額的20%，超過的部分無效，因此定金數(shù)額應(yīng)當是20萬元。結(jié)合上面《合同法》的規(guī)定可知，D正確。

　　92.關(guān)于甲公司違約時繼續(xù)履行債務(wù)，下列表述錯誤的是：

　　A.乙公司在請求甲公司支付違約金以后，就不能請求其繼續(xù)履行債務(wù)

　　B.乙公司在請求甲公司支付違約金的同時，還可請求其繼續(xù)履行債務(wù)

　　C.乙公司在請求甲公司繼續(xù)履行債務(wù)以后，就不能請求其支付違約金

　　D.乙公司可選擇請求甲公司支付違約金，或請求其繼續(xù)履行債務(wù)

　　【答案】AC

　　【解析】《合同法》第114條第3款規(guī)定：“當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當履行債務(wù)。”本題中甲公司遲延履行，乙公司可以同時要求甲公司支付違約金和繼續(xù)履行債務(wù)，所以正確答案是AC。

　　93.關(guān)于甲、乙、丙公司間違約責任的承擔，下列表述正確的是：

　　A.如乙公司未向丙公司承擔違約責任，則丙公司有權(quán)請求甲公司向自己承擔違約責任

　　B.如乙公司未向丙公司承擔違約責任，則丙公司無權(quán)請求甲公司向自己承擔違約責任

　　C.如甲公司遲延向丙公司交貨，則丙公司有權(quán)請求乙公司承擔遲延交貨的違約責任

　　D.如甲公司遲延向丙公司交貨，則丙公司無權(quán)請求乙公司承擔遲延交貨的違約責任

　　【答案】BC

　　【解析】《合同法》第64條規(guī)定：“當事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當向債權(quán)人承擔違約責任。”本題中甲公司和乙公司約定甲公司向丙公司履行債務(wù)，甲公司不履行的，只有乙公司有權(quán)要求甲公司向自己承擔違約責任，丙公司無權(quán)要求甲公司承擔違約責任，所以A錯誤，B正確。

　　《合同法》第121條規(guī)定：“當事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當向?qū)Ψ匠袚`約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。”我國《合同法》規(guī)定違約責任為嚴格責任。本題中乙公司由于甲公司的原因不能履行對丙公司的合同義務(wù)，丙公司有權(quán)要求乙公司承擔違約責任，所以C正確，D錯誤。

　　2011年

　　(一)單項選擇題

　　13.甲公司與乙公司簽訂并購協(xié)議：“甲公司以1億元收購乙公司在丙公司中51%的股權(quán)。若股權(quán)過戶后，甲公司未支付收購款，則乙公司有權(quán)解除并購協(xié)議。”后乙公司依約履行，甲公司卻分文未付。乙公司向甲公司發(fā)送一份經(jīng)過公證的《通知》：“鑒于你公司嚴重違約，建議雙方終止協(xié)議，貴方向我方支付違約金;或者由貴方提出解決方案。”3日后，乙公司又向甲公司發(fā)送《通報》：“鑒于你公司嚴重違約，我方現(xiàn)終止協(xié)議，要求你方依約支付違約金。”下列哪一選項是正確的?

　　A.《通知》送達后，并購協(xié)議解除

　　B.《通報》送達后，并購協(xié)議解除

　　C.甲公司對乙公司解除并購協(xié)議的權(quán)利不得提出異議

　　D.乙公司不能既要求終止協(xié)議，又要求甲公司支付違約金

　　【答案】B

　　【解析】本題中甲公司與乙公司約定了乙公司享有單方解除權(quán)的條件，條件成就，乙公司則享有解除權(quán)。乙公司向甲公司發(fā)送的《通知》，并沒有確定的解除合同的意思表示，僅僅是“建議”，并賦予甲公司提出解決方案的權(quán)利，所以并不能發(fā)生解除合同的效力。而《通報》明確說明終止協(xié)議，表明乙公司發(fā)出了解除合同的意思表示，因此《通報》到達甲公司后，協(xié)議解除，所以A錯誤，B正確。

　　《合同法》第96條規(guī)定：“當事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力。”本條規(guī)定，合同當事人單方解除合同的，對方當事人有權(quán)提出異議，所以C錯誤。《合同法》第98條規(guī)定：“合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力。”本題中甲公司存在違約行為，因此乙公司既根據(jù)約定享有合同解除權(quán)，又有權(quán)根據(jù)合同要求甲公司支付違約金，所以D錯誤。

　　14.2011年5月6日，甲公司與乙公司簽約，約定甲公司于6月1日付款，乙公司6月15日交付“連升”牌自動扶梯。合同簽訂后10日，乙公司銷售他人的“連升”牌自動扶梯發(fā)生重大安全事故，質(zhì)監(jiān)局介入調(diào)查。合同簽訂后20日，甲、乙、丙公司三方合意，由丙公司承擔付款義務(wù)。丙公司6月1日未付款。下列哪一表述是正確的?

　　A.甲公司有權(quán)要求乙公司交付自動扶梯

　　B.丙公司有權(quán)要求乙公司交付自動扶梯

　　C.丙公司有權(quán)行使不安抗辯權(quán)

　　D.乙公司有權(quán)要求甲公司和丙公司承擔連帶債務(wù)

　　【答案】C

　　【解析】《合同法》第67條規(guī)定：“當事人互負債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。”本條規(guī)定了先履行抗辯權(quán)。本題中合同約定甲公司先付款，乙公司后交貨，后約定由丙公司付款，丙公司未付款，乙公司有權(quán)行使先履行抗辯權(quán)，所以A、B錯誤。

　　《合同法》第68條規(guī)定：“應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：(一)經(jīng)營狀況嚴重惡化;(二)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);(三)喪失商業(yè)信譽;(四)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。”本條規(guī)定了不安抗辯權(quán)。本題中乙公司的扶梯發(fā)生重大安全事故，意味著乙公司生產(chǎn)的扶梯可能由于不符合安全標準而無法銷售，即可能喪失履行債務(wù)能力，丙公司有權(quán)行使不安抗辯權(quán)，所以C正確。

　　甲、乙、丙三方約定由丙公司承擔付款義務(wù)，表示經(jīng)乙公司同意，甲公司將付款的債務(wù)轉(zhuǎn)讓給丙公司，乙公司只能要求丙公司付款，甲公司不再承擔付款義務(wù)，所以D錯誤。

　　(二)多項選擇題

　　58.下列甲與乙簽訂的哪些合同有效?

　　A.甲與乙簽訂商鋪租賃合同，約定待辦理公證后合同生效。雙方未辦理合同公證，甲交付商鋪后，乙支付了第1個月的租金

　　B.甲與乙簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定甲將其對丙公司享有的90%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙，乙支付1億元股權(quán)受讓款。但此前甲已將該股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁

　　C.甲與乙簽訂相機買賣合同，相機尚未交付，也未付款。后甲又就出賣該相機與丙簽訂買賣合同

　　D.甲將商鋪出租給丙后，將該商鋪出賣給乙，但未通知丙

　　【答案】ACD

　　【解析】《合同法》第36條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。”A選項中甲、乙約定合同經(jīng)公證后生效，雖然合同未經(jīng)公證，但是甲交付了商鋪，履行了主要義務(wù)，乙支付租金，意味著乙接受，因此該合同成立并生效。

　　B選項中甲乙簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議前，甲已經(jīng)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁，意味著甲乙簽訂協(xié)議時，該協(xié)議屬于標的不能的合同，因此該合同不能生效，所以B錯誤。

　　C選項中甲乙簽訂相機買賣合同后，甲又與丙簽訂買賣合同，甲與丙簽訂的合同不影響甲乙之間的合同的效力，所以C正確。

　　《最高人民法院關(guān)于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第21條規(guī)定：“出租人出賣租賃房屋未在合理期限內(nèi)通知承租人或者存在其他侵害承租人優(yōu)先購買權(quán)情形，承租人請求出租人承擔賠償責任的，人民法院應(yīng)予支持。但請求確認出租人與第三人簽訂的房屋買賣合同無效的，人民法院不予支持。”《合同法》規(guī)定了承租人的優(yōu)先購買權(quán)，但是根據(jù)該司法解釋的規(guī)定，出租人出賣房屋，未通知承租人的，買賣合同有效，所以D正確。

　　(三)不定項選擇題

　　甲公司與乙公司約定，由甲公司向乙公司交付1噸藥材，乙公司付款100萬元。乙公司將藥材轉(zhuǎn)賣給丙公司，并約定由甲公司向丙公司交付，丙公司收貨后3日內(nèi)應(yīng)向乙支付價款120萬元。

　　張某以自有汽車為乙公司的債權(quán)提供抵押擔保，未辦理抵押登記。抵押合同約定：“在丙公司不付款時，乙公司有權(quán)就出賣該汽車的價款清償自己的債權(quán)。”李某為這筆貨款出具擔保函：“在丙公司不付款時，由李某承擔保證責任”。丙公司收到藥材后未依約向乙公司支付120萬元，乙公司向張某主張實現(xiàn)抵押權(quán)，同時要求李某承擔保證責任。

　　張某見狀，便將其汽車贈與劉某。劉某將該汽車作為出資，與錢某設(shè)立丁酒店有限責任公司，并辦理完出資手續(xù)。

　　丁公司員工方某駕駛該車接送酒店客人時，為躲避一輛逆行摩托車，將行人趙某撞傷。方某自行決定以丁公司名義將該車放在戊公司維修，為獲得維修費的八折優(yōu)惠，方某以其名義在與戊公司相關(guān)的庚公司為該車購買一套全新座墊。汽車修好后，方某將車取走交丁公司投入運營。戊公司要求丁公司支付維修費，否則對汽車行使留置權(quán)，丁公司回函請寬限一周。庚公司要求丁公司支付座墊費，丁公司拒絕。請回答第86—91題。

　　86.關(guān)于乙公司與丙公司簽訂合同的效力，下列表述正確的是：

　　A.效力待定

　　B.為甲公司設(shè)定義務(wù)的約定無效

　　C.有效

　　D.無效

　　【答案】C

　　【解析】《合同法》規(guī)定了涉他合同，包括向第三人履行合同和由第三人履行合同，本題中乙公司和丙公司約定由甲公司向丙公司交付藥材，屬于由第三人履行合同。該合同有效，C正確。

　　87.關(guān)于乙公司要求擔保人承擔責任，下列表述正確的是：

　　A.乙公司不得向丙公司和李某一并提起訴訟

　　B.李某對乙公司享有先訴抗辯權(quán)

　　C.乙公司應(yīng)先向張某主張實現(xiàn)抵押權(quán)

　　D.乙公司可以選擇向張某主張實現(xiàn)抵押權(quán)或者向李某主張保證責任

　　【答案】司法部答案為BD;我個人認為應(yīng)為D

　　【解析】《擔保法》第17條規(guī)定：“當事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔保證責任的，為一般保證。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔保證責任。”第19條規(guī)定：“ 當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。”本題中李某出具的擔保函中說明丙公司不付款時，李某承擔保證責任，而不是丙公司不能付款時，李某承擔保證責任，并且根據(jù)第19條的規(guī)定，約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任，所以李某的保證應(yīng)是連帶責任保證，而不是一般保證，李某不享有先訴抗辯權(quán)，B錯誤。乙公司既有權(quán)要求債務(wù)人丙公司履行債務(wù)，又有權(quán)要求李某承擔連帶保證責任，所以有權(quán)一并提起訴訟，A錯誤。

　　《擔保法解釋》第38條規(guī)定，同一債權(quán)既有保證又有第三人提供物的擔保的，債權(quán)人可以請求保證人或者物的擔保人承擔擔保責任。本題中乙公司的債權(quán)既有張某的抵押權(quán)，又有李某的保證提供擔保，乙公司可以選擇向他們主張擔保責任，所以D正確，C錯誤。

　　88.在劉某辦理出資手續(xù)后，關(guān)于汽車所有權(quán)人，下列選項正確的是：

　　A.乙公司 B.張某

　　C.劉某 D.丁公司

　　【答案】D

　　【解析】《物權(quán)法》第188條規(guī)定：“以本法第一百八十條第一款第四項、第六項規(guī)定的財產(chǎn)或者第五項規(guī)定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立;未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。”本題中汽車的抵押權(quán)未辦理登記，不具有對抗善意第三人的效力，張某將汽車贈與劉某，劉某將汽車作為出資與錢某設(shè)立丁公司，并辦理完出資手續(xù)，表示汽車的所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移至丁公司，因此汽車的所有權(quán)人是丁公司，D正確。

　　89.關(guān)于對趙某的損害應(yīng)承擔侵權(quán)責任的主體，下列選項正確的是：

　　A.方某　　B.錢某和劉某

　　C.丁公司　　D.摩托車主

　　【答案】D

　　【解析】《民法通則》第129條規(guī)定，因緊急避險造成損害的，由引起險情發(fā)生的人承擔民事責任。本題中方某為躲避逆行的摩托車，將趙某撞傷，方某的行為屬于緊急避險，由引起險情發(fā)生的人，即摩托車主承擔侵權(quán)責任，方某及丁公司不須承擔責任，D正確。

　　90.關(guān)于汽車維修合同，下列表述正確的是：

　　A.方某構(gòu)成無因管理

　　B.方某構(gòu)成無權(quán)代理

　　C.方某構(gòu)成無權(quán)處分

　　D.方某構(gòu)成表見代理

　　【答案】司法部的答案是AB，我個人的觀點是或者是A，或者是B

　　【解析】無因管理是指沒有法定或約定的義務(wù)，為避免他人利益受損時而對他人進行事務(wù)的管理或者服務(wù)的事實行為。無因管理是合法行為，一旦構(gòu)成無因管理，在當事人之間即產(chǎn)生無因管理之債，管理人有權(quán)要求本人支付必要費用，并有權(quán)要求本人清償因管理所產(chǎn)生的債務(wù)。無權(quán)代理是指行為人沒有代理權(quán)，而以被代理人的名義所為的代理。無權(quán)代理的民事行為是效力待定行為，如果本人拒絕追認，無權(quán)代理人要自己承受民事行為的后果。因此如果一個行為構(gòu)成無因管理，則排斥無權(quán)代理的適用，不可能一個行為同時構(gòu)成無因管理和無權(quán)代理。

　　本題中由于給出的條件不具體，難以判斷方某以丁公司名義維修汽車的行為是否為維護丁公司利益必須，如果是必須的行為，則構(gòu)成無因管理，如果不是必須，則構(gòu)成無權(quán)代理。

　　91.關(guān)于座墊費和維修費，下列表述正確的是：

　　A.方某應(yīng)向庚公司支付座墊費

　　B.丁公司應(yīng)向庚公司支付座墊費

　　C.丁公司應(yīng)向戊公司支付維修費

　　D.戊公司有權(quán)將汽車留置

　　【答案】AC

　　【解析】方某以自己名義向庚公司購買坐墊，丁公司不須對方某的行為負責，所以A正確，B錯誤。

　　如果方某的行為構(gòu)成無因管理，則受益人丁公司應(yīng)向戊公司支付維修費。如果方某的行為不構(gòu)成無因管理，構(gòu)成無權(quán)代理，丁公司回函要求寬限一周的行為表示對方某行為的追認，因此丁公司應(yīng)向戊公司支付維修費，C正確。

　　方某已經(jīng)將汽車取走，戊公司不再實際占有汽車，不再享有留置

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